Κατανόηση του νέου προγράμματος καταγραφής καταγγελιών SEC: Κατακερματισμός των μεγαλύτερων ανταμοιβών καταδίκης στο ιστορικό των Η.Π.Α.

Με τη Σούζαν Λυών

Σκεφτείτε ότι παίρνετε πολύ ενθουσιασμένοι όταν λαμβάνετε αυτό το oh-τόσο πολυπόθητο έλεγχο επιστροφής φόρων από το IRS κάθε Απρίλιο; Αυτή η μέση επιστροφή $ 3,000 είναι χρήματα γάλακτος σε σύγκριση με τα $ 104 εκατομμύρια δολάρια που η IRS απλώς κατέβαλε στον πρώην τραπεζίτη UBS Bradley Birkenfeld για το ρόλο του πληροφοριοδότη whistleblowing, ο οποίος παρείχε τις αξιόπιστες πληροφορίες εμπιστευτικών στοιχείων του IRS με αποτέλεσμα μια τεράστια διευθέτηση με την UBS. Αλλά το πρόγραμμα καταγγελίας IRS είναι μόνο ένα κομμάτι του παζλ - και είναι αργό, παλιό και σκουριασμένο, για να μην αναφέρουμε αμφιλεγόμενο.

Για να βελτιωθεί το σύστημα αναφοράς απάτης σε εθνικό επίπεδο, ο νόμος Dodd-Frank του 2010, ένας από τους μεγαλύτερους λογαριασμούς χρηματοπιστωτικών μεταρρυθμίσεων στην ιστορία των ΗΠΑ, δημιούργησε το νέο γραφείο του Whistleblower της χώρας στο πλαίσιο της Επιτροπής Κεφαλαιαγοράς (SEC) περισσότερο. Το πρόγραμμα αυτό επιχειρεί να ξεπεράσει τα υπάρχοντα προγράμματα καταγγελίας πληροφοριών, επιτρέποντας στους καταγγέλλοντες να αναφέρουν τις απάτες των κινητών αξιών με οικονομικό κίνητρο και προστασία από αντίποινα, εάν η συμβολή τους συμβεί.

Ο Dodd-Frank έχει εγκαινιάσει μια νέα εποχή καταγγελίας πληροφοριών, εστιάζοντας ειδικά στην απάτη των τίτλων. Σύμφωνα με το νόμο του IRS, ο Birkenfeld ενδέχεται να έχει λάβει μια ανταμοιβή καθορισμού ρεκόρ, αλλά έπρεπε επίσης να υποστεί ποινή φυλάκισης σαράντα μηνών και πενταετή αναμονή από την ημερομηνία εκκίνησης της υπόθεσης. Μπορεί τα πράγματα να έχουν αποδειχτεί διαφορετικά εάν είχε αναφέρει απάτη σύμφωνα με το νέο πρόγραμμα SEC;

Ποιος μπορεί να χτυπήσει το σφύριγμα;

Ένας καταγγελλόμενος είναι κάθε άτομο που αναφέρει παράπτωμα ή απάτη σε ένα ίδρυμα (ιδιωτικό ή δημόσιο). Η ομοσπονδιακή κυβέρνηση προσπάθησε να εξασφαλίσει τα δικαιώματα και την προστασία των καταγγελιών από το 1800. Κατά την εποχή του εμφυλίου πολέμου, πολλοί αντισυμβαλλόμενοι της κυβέρνησης διέπραξαν πράξεις "ψευδούς αξίωσης" από την παροχή μη λειτουργικού εξοπλισμού σε υπερβολική χρέωση για συμβάσεις που είχαν συμφωνηθεί προηγουμένως. Αυτές οι πράξεις απάτης οδήγησαν στη μετάβαση του False Claims Act του 1863, γνωστού και ως "νόμου του Λίνκολν", που καθιστά προηγούμενο ότι ο καταγγέλλων έχει δικαίωμα σε μέρος οποιουδήποτε χρηματικού προστίμου που είναι αποτέλεσμα των πράξεων του καταγγελλόμενου.

Ο Νόμος για την Μεταρρύθμιση και την Προστασία των Καταναλωτών Dodd-Frank:

Έχουν γίνει αρκετές προσπάθειες για τη δημιουργία ειδικών κινήτρων για καταγγελίες στο χρηματοπιστωτικό τομέα ειδικά με προστασία από αντίποινα, την οποία τώρα ο Dodd-Frank κάνει καλύτερα:

• Το άρθρο 922 του νόμου περιείχε κρίσιμα κίνητρα για την εμφάνιση καταγγελιών, περιλαμβανομένης της (1) χρηματικής αποζημίωσης καθώς και (2) της προστασίας από το νόμο από ποινικές κυρώσεις.
• Τα άτομα που αναφέρουν πολύτιμες πληροφορίες στην SEC ή DOJ σχετικά με την απάτη των κινητών αξιών, όπως η διαπραγμάτευση εμπιστευτικών πληροφοριών, η απάτη, η νομιμοποίηση εσόδων από παράνομες δραστηριότητες και ούτω καθεξής, δικαιούνται έως και 30% των τυχόν διακανονισμών που έχουν ως αποτέλεσμα πληρωμές που έχουν εισπραχθεί πάνω από 1 εκατομμύριο πληρωμές.
• Ο πρώτος αποδέκτης του προγράμματος καταγγελίας καταγγελιών SEC έλαβε μια πληρωμή $ 50.000 στις 21 Αυγούστου 2012. ένα επίσημο δελτίο τύπου που σημειώθηκε αντιπροσωπεύει το 30% του ποσού της ποινής που έχει εισπραχθεί

IRS έναντι SEC:

Εν τω μεταξύ, από την πλευρά του IRS, η σύλληψη του Birkenfeld και η επακόλουθη αποπληρωμή του ήταν μόνο μία περίπτωση σε μια πρόσφατη νίκη των ομοσπονδιακών ερευνών για την παράνομη συμπεριφορά των εταιρειών. Η ανταμοιβή του Birkenfeld από τους αριθμούς:

• Ο Birkenfeld πέρασε 15 χρόνια δουλεύοντας σε διάφορες ελβετικές τράπεζες. Ήταν κατά τη διάρκεια του χρόνου του εργασίας για UBS, όταν συνειδητοποίησε ότι η τράπεζα ήταν ρητά παραβιάζει τους όρους μιας συμφωνίας που έγινε με το IRS.
• Το 2005, ο Birkenfeld ανέφερε τις ανησυχίες του για τις πρακτικές του τραπεζικού γίγαντα στις εσωτερικές αρχές της UBS. Ο Birkenfeld παραιτήθηκε από τη θέση του αργότερα εκείνο το έτος.
• Μετά από αρκετές ανεπιτυχείς προσπάθειες να συνεχιστεί η έρευνα στο εσωτερικό της UBS, ο Birkenfeld συναντήθηκε με αξιωματούχους του Υπουργείου Δικαιοσύνης (DOJ) το 2007.
• Οι πληροφορίες που παρέσχε η Birkenfeld οδήγησαν σε μια έρευνα DOJ που οδήγησε σε πρόστιμο ύψους 780 εκατομμυρίων δολαρίων που επιβλήθηκε στην UBS. Η κύρωση προέκυψε από μια συνεχιζόμενη υπόθεση που ενέπλεκε την τράπεζα στην ενθάρρυνση παράνομων πρακτικών φοροδιαφυγής.
• Η UBS πλήρωσε το πρόστιμο και αποκάλυψε την ταυτότητα περίπου 4.500 κατόχων λογαριασμών που είναι ύποπτοι για παρακράτηση φόρων από το IRS.
• Ο Μπίρκενφελντ δήλωσε ένοχος για έναν αριθμό συνωμοσίας για να εξαπατήσει την κυβέρνηση και καταδικάστηκε σε ποινή φυλάκισης 40 μηνών το 2009.
• Τρέχουσα κατάσταση του Birkenfeld: από τη φυλακή, κάτω από το σπίτι περιορισμό, και $ 104 εκατομμύρια πλουσιότερη.

Γνώμες εμπειρογνωμόνων: Τι είναι το επόμενο για καταγγελίες φλογών;

Το πρόγραμμα καταγγελιών Dodd-Frank Act, το οποίο δημιουργήθηκε στο πλαίσιο της Επιτροπής Κεφαλαιαγοράς, αποτελεί την πιο πρόσφατη προσπάθεια ενίσχυσης και επιτάχυνσης των ομοσπονδιακών προγραμμάτων καταγγελίας δυσλειτουργιών. Ενώ οι DOJ, SEC και IRS συνεχίζουν να προωθούν τα δικά τους προγράμματα καταγγελίας, η συζήτηση σχετικά με την ορθή αποζημίωση και τις συνέπειες για αυτούς τους πληροφοριοδότες εξαντλείται.

Ρωτάμε τους εμπειρογνώμονες: είναι το νέο πρόγραμμα της Επιτροπής Κεφαλαιαγοράς εργασίας και είναι καλύτερο από το παλιό πρόγραμμα IRS;

• Eva Marie Carney, Συνεργάτης στο RK & O LLP και πρώην βοηθός γενικού συμβούλου της Επιτροπής Κεφαλαιαγοράς, υπογραμμίζει τα πλεονεκτήματα της δυνατότητας να αναφέρει ανώνυμα την απάτη στην Επιτροπή Κεφαλαιαγοράς:

"Το πρόγραμμα Dodd-Frank Whistleblower, όπως εφαρμόζεται από την SEC, προσφέρει το ρητό πλεονέκτημα της ανώνυμης αναφοράς στην SEC μέσω δικηγόρου. Αυτό δεν αποτελεί ρητή συνιστώσα του προγράμματος καταγγελίας πληροφοριών του IRS και πιστεύω ότι θα καταστήσει το πρόγραμμα πολύ ελκυστικό. Είναι το ασυνήθιστο πρόσωπο που θα κάνει μια αναφορά αν αυτό σημαίνει ότι η δουλειά του / της θα διατρέξει κίνδυνο ή ότι θα υπάρξει παρενόχληση στο χώρο εργασίας ή θα προκύψουν άλλες πιο λεπτές αντιποίνων - επομένως είναι σημαντική η δυνατότητα να αναφέρει αν υποψιάζεται αδίκημα ανώνυμα.

Επίσης, απαντώντας σε πολλές φωνές που εγείρουν την ανησυχία ότι η SEC δεν γράφει κανόνες που εφαρμόζουν το πρόγραμμα που υπονομεύουν αποτελεσματικά τα προγράμματα εσωτερικής συμμόρφωσης και καθιστούν άσχετα συστήματα που έχουν εγκαταστήσει εταιρείες που αποσκοπούν στην αποτροπή, εντοπισμό και διόρθωση παραβιάσεων, οι κανόνες καταγγελίας της SEC δεν απαιτούν) εσωτερική αναφορά. Άλλα καθεστώτα καταγγελίας πληροφοριών - π.χ. ο νόμος περί ψευδών ισχυρισμών και ο νόμος περί καταγγελιών της IRS - δεν παρέχουν ρητώς κίνητρα για εσωτερική αναφορά.

Ο στόχος του προγράμματος Dodd-Frank Whistleblower είναι να εντοπίσει και να αποτρέψει την απάτη. Το πρόγραμμα οδήγησε τις εταιρείες και τις συμβουλευτικές εταιρείες (βάση πελατών μου) να κάνουν περισσότερα από ποτέ, για να ενθαρρύνουν τους υπαλλήλους να προωθούνται εσωτερικά και όσο το δυνατόν νωρίτερα με εκθέσεις σχετικά με θέματα συμμόρφωσης. Από την άποψη αυτή, νομίζω ότι λειτουργεί. Οι οργανισμοί ανανέωσαν τα εσωτερικά προγράμματα καταγγελίας τους, συμπεριλαμβανομένης της διερεύνησης ανησυχιών - εργάζονται πιο επιμελώς για την αντιμετώπιση των προβλημάτων στο έδαφος. Επίσης, κάνουν σημαντικά περισσότερα μηνύματα γύρω από την ενθάρρυνση των εργαζομένων να εκφράσουν ανησυχίες σχετικά με τη συμμόρφωση εσωτερικά και έγκαιρα. Επικεντρώνουν στην επικοινωνία της δικαιοσύνης και της εμπεριστατωμένης αντιμετώπισης των ανησυχιών περί συμμόρφωσης των εργαζομένων, διευκρινίζοντας τις ιδιαιτερότητες της διαδικασίας, ώστε να μην υπάρχει μυστήριο γι 'αυτό και καθιστώντας σαφές ότι τα αντίποινα εναντίον εκείνων που αναφέρουν εσωτερικές παρατυπίες δεν θα γίνουν ανεκτά."

• Tom Devine, νομικό διευθυντή του Σχέδιο κυβερνητικής λογοδοσίας, εξηγεί πώς η SEC έχει εφαρμόσει το χρυσό πρότυπο των προγραμμάτων καταγγελίας πληροφοριών, προστατεύοντας τον καταγγελέα από τα αντίποινα της βιομηχανίας:

"Ενώ είναι ακόμα πολύ νωρίς για να πούμε πόσα χρήματα θα εξοικονομούν οι φορολογούμενοι ως αποτέλεσμα του προγράμματος, η SEC έκανε πολύ καλή δουλειά, δημιουργώντας ισορροπημένους κανονισμούς για να προστατεύσει τους καταγγέλλοντες παρά την έντονη πίεση της βιομηχανίας για το αντίθετο. Τα ποσοστά δημοσιοποίησης στο πλαίσιο αυτού του προγράμματος έχουν εκτοξευθεί.

Το πρόγραμμα καταγγελίας δυσλειτουργιών της Επιτροπής Κεφαλαιαγοράς (SEC) είναι πολύ διαφορετικό από αυτό που καθιερώθηκε προηγουμένως από το IRS, διότι παρέχει προστασία έναντι των αντιποίνων, κάτι που το πρόγραμμα IRS δεν κάνει. Το πρόγραμμα Dodd-Frank έχει προστασία κατά των καταγγελιών ως προς τις βέλτιστες πρακτικές, ενώ εάν εξετάσετε την πρόσφατη αποπληρωμή του Birkenfeld από το IRS, το τμήμα δικαιοσύνης του υπέβαλε μήνυση και για τη συμμετοχή του. Ο Dodd-Frank έχει τρία τμήματα κατά των αντιποίνων και τα δικαιώματα βέλτιστης πρακτικής καλύπτουν όλα αυτά."

• Καθηγητής Larry Hamermesh, Καθηγητής στο Widener Law και Διευθυντής του Ινστιτούτου Delaware Corporate & Business Law, υποστηρίζει ότι το πρόγραμμα SEC δημιουργήθηκε ως μια λογική ισορροπία μεταξύ ανταγωνιστικών συμφερόντων, αλλά είναι πολύ νωρίς για να μάθουμε αν θα λειτουργήσει καλύτερα από τα παλαιότερα προγράμματα που ισχύουν:

"Είναι σαφές ότι το ένα πράγμα που το Κογκρέσο είδε και θέλησε να διορθώσει ήταν ένα ανεπαρκές σύστημα κινήτρων για τους καταγγέλλοντες που είχαν παρακολουθήσει την κακή συμπεριφορά των εταιρειών. Έτσι αποφάσισαν να απολαύσουν αποτελεσματικά ένα «καρότο» - ένα μέρος των χρημάτων που ανακτήθηκαν ως αποτέλεσμα οποιασδήποτε πληροφορίας παρέσχε ο καταγγέλλων.

Το μεγάλο ερώτημα είναι πώς θα αλληλεπιδράσει αυτό με τα εσωτερικά εταιρικά διαμαρτυρία και τα προγράμματα αναφοράς που ήδη υπάρχουν. Οι επιχειρήσεις φοβούνταν ότι το πρόγραμμα SEC θα έβγαζε τον άνεμο από τα πανιά τους, αλλά το πρόγραμμα μπορεί στην πραγματικότητα να ενισχύσει τις εσωτερικές πρακτικές επειδή το ίδιο πρόσωπο μπορεί τώρα να αναφέρει τόσο εσωτερικά όσο και στην Επιτροπή Κεφαλαιαγοράς. Η Επιτροπή έκανε μια θαυμάσια δουλειά, δημιουργώντας μια λογική ισορροπία μεταξύ τους για την εναρμόνιση των δύο μηχανισμών. Έχουμε δει δύο ισχυρισμοί που απευθύνονται, αλλά η SEC δεν μπορεί να πει πολλά περισσότερα για το πόσο καλά λειτουργεί το πρόγραμμα χωρίς να απειλείται η ανωνυμία του καταγγελλόμενου."

• Καθηγητής Richard Moberly, Αναπληρωτής Κοσμήτορας στο Νομική Σχολή του Πανεπιστημίου της Νεμπράσκα, επισημαίνει τις μοναδικές πτυχές του προγράμματος SEC που δημιουργήθηκε από την Dodd-Frank όσον αφορά τόσο την ισχυρή προστασία των αντιποίνων όσο και τα οικονομικά κίνητρα:

"Ο Dodd-Frank επιδιώκει να αντιμετωπίσει ένα διαφορετικό είδος απάτης από ό, τι έκανε το IRS και το False Claims Act. ενώ εκείνα που επικεντρώνονται στη φοροδιαφυγή και την κυβερνητική απάτη αντιστοίχως, το νέο πρόγραμμα SEC που δημιουργήθηκε από τον Dodd-Frank ασχολείται ειδικότερα με την απάτη των τίτλων. Με βάση την ιστορική επιτυχία της FCA (εν τω μεταξύ, το IRS πυροδοτήθηκε επειδή δεν το έχει κάνει αρκετά), ο Dodd-Frank παρέχει τόσο οικονομικό κίνητρο για την αναφορά περιπτώσεων απάτης, όσο και την αύξηση των μέτρων προστασίας από τα αντίποινα για όσους το αναφέρουν.

Ωστόσο, ο Dodd-Frank προχωράει περαιτέρω, δημιουργώντας το Γραφείο του Καταγγέλλοντος, ειδικά για τη διερεύνηση συμβουλών. υπάρχει μια συγκεκριμένη υποδομή και προϋπολογισμός για να αποφευχθεί η απώλεια συμβουλών από τη γραφειοκρατία. Κατά την άποψή μου, είναι σημαντικό οι άκρες να φτάσουν απευθείας στην SEC για να αυξήσουν τις πιθανότητες ακρόασής τους. Επιπλέον, νομίζω ότι υπάρχουν ολοένα και περισσότερες ενδείξεις ότι οι αντι-αντιποίνων ήταν απαραίτητες αλλά όχι επαρκείς για την προβολή ποιοτικών πληροφοριών και η ελπίδα είναι ότι το νέο αυτό πρόγραμμα θα συνδυάσει και τα δύο ".

• Καθηγητής Geoffrey Rapp, ο Harold A. Anderson Καθηγητής του δικαίου και των αξιών στο Πανεπιστήμιο του Τολέδο College of Law, εφιστά την προσοχή στις βασικές διαφορές μεταξύ των προγραμμάτων καταγγελίας SEC, IRS και FCA:

"Δύο διαφορές ξεχωρίζουν μεταξύ των προγραμμάτων SEC (Dodd-Frank) και IRS.Κατ 'αρχάς, οι ανταμοιβές Dodd-Frank καταγγέλλονται με βάση το ύψος των κυρώσεων που επιβάλλονται σε βάρος ενός παραβάτη αξιόποινων πράξεων. Τόσο το πρόγραμμα False Claims Act (FCA) όσο και τα προγράμματα IRS συνδέονται με το επίπεδο διαπραχθείσας απάτης. Στην περίπτωση του FCA, δεν υπάρχει ελάχιστο επίπεδο απάτης που να είναι απαραίτητο για έναν καταγγέλλοντα να κερδίσει ανταμοιβή (αν και η απάτη δεν αρκεί για να δικαιολογηθεί ο χρόνος του δικηγόρου, είναι απίθανο να υπάρξει αγωγή). Στην περίπτωση του προγράμματος IRS, απαιτούνται ελάχιστα απαιτούμενα επίπεδα απάτης. Ωστόσο, το πρόγραμμα Dodd-Frank συνδέεται με το επίπεδο των κυρώσεων που έχει επιτύχει η Επιτροπή Κεφαλαιαγοράς.

Υπάρχουν δύο συνέπειες - πρώτον, πρέπει να περιμένουμε για ένα τελικό ψήφισμα για να μάθουμε τι θα είναι αυτή η κύρωση. Δεύτερον, το πρόγραμμα Dodd-Frank, σε σύγκριση με τα άλλα δύο, δεν ευθυγραμμίζει σε μεγάλο βαθμό τα κίνητρα καταγγελίας για τη σοβαρότητα της απάτης. Είναι συνηθισμένο για τις υποθέσεις SEC να εγκατασταθούν σε λιγότερο από 1 εκατομμύριο δολάρια σε κυρώσεις, και η SEC συχνά χρησιμοποιεί άλλες, μη νομισματικές προσεγγίσεις, για την επιβολή κυρώσεων στους παραβάτες.

Με βάση αυτά που έχω δει στα ΜΜΕ, η SEC λαμβάνει πολύ μεγαλύτερο αριθμό συμβουλών ποιότητας από ό, τι έκανε πριν από τον Dodd-Frank. Υπό την έννοια αυτή, η ύπαρξη του καταστατικού φαίνεται να έχει αλλάξει τον ενθουσιασμό των πληροφοριοδοτών για την παροχή πληροφοριών προς την κυβέρνηση. Νομίζω ότι θα δούμε σχετικά λίγες πληρωμές, αλλά αυτό δεν σημαίνει ότι το καταστατικό δεν λειτουργεί.

Το Κογκρέσο θα πρέπει να εξετάσει το ενδεχόμενο να επεκτείνει το πρόγραμμα Dodd-Frank και να δώσει στους whistleblowers το είδος του qui tam δικαίωμα που έχουν στο πλαίσιο του False Claims Act για να επιδιώξουν την εκδίκαση διαφορών, ακόμα και αν η SEC παραλείπει να εμπλακεί. Ανησυχώ για το γεγονός ότι η Επιτροπή Κεφαλαιαγοράς θα μπορούσε να παραμείνει ένα εμπόδιο στα whistleblowers - αν και η προκαταρκτική μου αίσθηση μέχρι στιγμής είναι ότι η SEC παίρνει την εντολή που έδωσε στον Dodd-Frank αρκετά σοβαρά. Θα ήθελα επίσης να δούμε την Επιτροπή να έχει τη διακριτική ευχέρεια να καταβάλλει τις ανταμοιβές των χρημάτων, ακόμη και όταν εισπράττονται λιγότερα από 1 εκατομμύριο δολάρια."